Вопрос 6. Характеристика отдельных приемов фискально-правовой техники.

↑

▷ Содержание

⇐ ПредыдущаяСтр 10 из 50Следующая ⇒

Вопрос 6. Характеристика отдельных приемов фискально-правовой техники.

Книга Щекина «Юридические презумпции в налоговом праве» - презумпции – это приемы фискально-правовой техники.

I. Юридические приёмы конструкции налога.

1.Разделение налогоплательщика и носителя налога в косвенных налогах;

В НК РФ – вся сумма НДС, выделенная в счете-фактуре налогоплательщиком должна быть перечислена в бюджет. Даже если эта сумма была излишне уплачена – это сумму нельзя будет истребовать назад. П. 5 ст. 173 НК РФ

2.Удержание налога с выплаты при расчетах с физическими лицами бухгалтерий организации для НДФЛ, т.к. ФЛ не компоненты при расчете налога; не нужно представлять налоговую декларацию – только при получении доходов от частной деятельности (от источников за пределами РФ по форме 3 НДФЛ).

В отношении иностранных лиц, не состоящих на учете в налоговых органов. Не удержание может быть только в том случае, если по соглашению об избежании двойного налогообложения эти доходы не должны облагаться налогов, если этого государство не является государством – резидентом и налоговому агенту предоставлена справка о резиденстве (от компетентного органа).

Если справку не предоставили – тогда налог должен быть удержан, позицию эту подтвердил ВАС РФ. Это будут уже проблемы нерезидента после получения им справки от налогового органа, а не налогового агента.

Как раз удерживают налог – налоговые агенты.

Когда дивиденды российским ЮЛ выплачиваются – они реализуют ту же функцию – удерживают суммы налогов на дивиденды.

Итого, мы различаем налогоплательщика и налогового агента. У нас есть принцип личного исполнения налогового обязательства – за счет собственных средств.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении налогового обязательства, когда платить должен был агент, то ответственность будет и у налогоплательщика и у налогового агента. С налогового агента еще и сумму пени взыщут! Вот интересно – уплатить должен налогоплательщик, а ответственность несет налоговый агент, какой тут принцип личного исполнения налогового обязательства. Тем более есть позиция ВАСа, по которой вообще сам налог можно взыскивать с налогового агента.

По поводу «справки о резиденстве» - мы должны удержать сумму налога, если эта справка не существовала до момента, когда нужно удерживать налог (снова позиция ВАС РФ).

Справка должна быть апостилирована, с нотариально заверенным переводом на русский язык.

Ст. 122 НК РФ – несет ли налогоплательщик ответственность по этой статье? Пример – справки не было, но в дальнейшем получили справку, 3-ех годичной срок возврата прошел. Пытаются взыскать с налогового агента и налогоплательщика. Налоговый агент несет ответственность (позиция ВАС РФ). Нужно писать заявление о возврате путем зачета в счет причитающихся платежей.

3.Налогообложение по внешним признакам

Единый налог на вмененный доход.

Налог на игорный бизнес

Когда доходность презюмируется исходя из площади помещения, количества объектов для проведения азартных игр и т.п.

В истории это было как? Считали количество окон! Поэтому многие трубы, окна не достраивали

4.Солидарное налогообложение

Идет речь о группах компаний. О том, что используется активно международное налоговое структурирование с использованием холдингов внутри страны, когда мы пользуясь внутренними офшорами (Сколково, Калининградская область) или пользуясь налоговым федерализмом (разные ставки в разных субъектах) регулировать распределение объектов налогообложения и налоговой базы внутри холдинга с целью налоговой оптимизации.

Речь идет об офшорах.

Без долларовогоSWIFT’а не возможны нынче расчеты между банками. Если в налоговых органах попадутся частные банки, family offices, которые занимаются налоговой оптимизацией, и им позвонил американский клиент о чем заранее не узнали американские органы, то им блокируют долларовый SWIFT. Швейцарская банковская система под ударом была.

Список офшорных зон ведет Минфин. Сейчас ими не злоупотребляют. Но все любят свой бизнес и никто лишней информации не хочет предоставлять. Но все хотят, чтобы их права нормально защищались, поэтому уходят в Англию.

Есть «beneficial owner». Пример – 2 ФЛ учреждают британскую компанию. Британская компнаия управляется трастом (по договору доверительного управления) – это сможет защитить имущество ФЛ при банкротстве.

Если по указанию ФЛ компания стала банкротом, то на личное имущество взыскание тоже будет. Но траст позволит утверждать, что управление компанией осуществляли не эти ЮЛ.

Как защитим траст? Создадим Private Equity Fund (вкладывает деньги в траст, не дает ему расслабиться, т.к. потом уйдет, заработав деньги).

Траст в Лихтенштейне утверждаем (лихтенштейский фонд). Почему там? Он каждый год извиняется (лихтенштейнский князь) и не дает информации нашим властям о наших делах в Британии.

Лихтенштейнский фонд создает - Swiss GMBH делаем – Цуге создаем – внутренний офшор – т.к. там быстро и качественно рассмотря спор. И там есть соглашение об избежании двойного налогообложения.

Swiss GMBH создает нашу ООО, которая будет заниматься чем-то конкретным и получать деньги.

Можно вместо лихтенштейна – Кипр, а вместо Британии – BVI (но нормальную юрисдикцию надо включить, т.к. иначе права не сможем в нормальной юрисдикции защитить).

С точки зрения права – это все разные ЮЛ!

· Акцизы при совместной деятельности.

· Консолидация налогоплательщиков (это не консолидированная группа) – вопрос добровольный и касается учета налогов

5.Отбрасывание оболочки ЮЛ.

Вот пожалуйста – тебе говорят с твоей схеме с Лихтенштейном – вы являетесь фактическими бенефициарами! Могли бы просто учредить ООО. И будем на вас смотреть, как если бы вы просто создали ООО.

Но понятие beneficial owner только подлежит нормальной разработке в налоговом законодательстве. Пока она только в основных направлениях развития налоговой политике. Оно не является достаточно определенным.

Есть дело «Северного Кузбасса». Когда ВАС отказался от применения принципа недискриминации руководствуясь принципом содержания над формой. Займы предоставлялись иностранными компаниями нашим компаниям, но они были учреждены фактическими бенефициарами, которые и создали теми лицами, которые управляли нашими отечественными компаниями (?)

269 НК РФ – принцип недискриминации позволяет обойти ее. Но в том решении ВАС по сути сказали, что наше право превыше, чем право международное. Получилось – отток капитала. Попробуйте дело пересмотреть в ВАС – там на это Постановление сошлются и все (акт обязательного толкования).

Отток инвестиций идет даже в Казахстан.

Взыскание налогов с материнских компаний по задолженностям дочерней компании. Речь идет о задолженности числящейся более 3 месяцев. Когда работы услуги идут на счет матери, а платить должна дочь. И наоборот тоже можно взыскивать.

6.Договорные формы налогообложения.

· Соглашение о разделе продукции

· Инвестиционный налоговый кредит (сейчас он предусмотрен в налоговом законодательстве)

Инвестиционный кредит – способ изменить срок уплаты налога. Что касается соглашения о разделе продукции, то это способ налогообложения природоресурсных доходов.

7.Использование юридических презумпций и фикций.

Что такое юридическая презумпция – это прямо или косвенно закрепленная в законодательстве обязательное суждение, имеющая вероятностную природу о наличии либо отсутствии нормативных либо фактических оснований для возникновения, изменения или прекращения прав и обязанностей, направленное на достижение целей правового регулирования.

Презумпции делятся на опровержимые и неопровержимые.

Исходя из теории пени по договору возмездного оказания услуг не облагаются налогом. Но на практике облагаются!

Обложение гражданско-правовых санкций по договорам (по которым предусмотрена продажа товаров, работ услуг) как выплат, связанных с реализацией – 162 НК РФ. Почему?

Что касается фикций. Фикция – это объявление заведомо ложного положения истинным для достижения целей правового регулирования.

Уехали из США – отказался от гражданства. Приехал в Швейцарию. А тебе говорят – ты еще 10 лет будешь у нас считаться гражданином США (как резидент). Поэтому private banking делали family offices, чтобы долларовые SWIFTы не перекрывали.

Что говорить – сейчас в основном превалирует презумпция добросовестности и презумпция налоговой выгоды. Презумпция добросовестности при определении конструкции элементов юридического состава налога. Эта проблема, связанная со злоупотреблением правом.

К любому замку находится ключ. Особенно когда речь идет о безвозмездном, безвозвратном изъятии денежных средств.

 ПП ВАС 12.10.2006 № 53 – концепция обоснованности налоговой прибыли.

Во Франции – закреплен общий принцип – добросовестности. При этом прямо норма о том, что налог может считаться уплаченным при перечислении денежных средств со своего счета – нигде не указано.

Налоговая обязанность не может быть уменьшена путем злоупотребления формами институтов ГП – так в Германии.

У нас есть специальные правила, но на практике применяются критерии обоснованности налоговой выгоды.

Познавательные статьи:



Как правильно слушать собеседника

Типичные ошибки при выполнении бросков в баскетболе

Принятие христианства на Руси и его значение

Средства массовой информации США