Подход Соединенного Королевства

↑

⇐ ПредыдущаяСтр 12 из 12

Подход Соединенного Королевства

Хотя подход Соединенного Королевства во многом схож с подходом США, но в чем-то все же кардинально отличается от него. Отличия во многом объясняются тем, что в Соединенном Королевстве практически не признается наличие прямых фидуциарных обязанностей контролирующего участника или директора по отношению к участникам: они возлагаются по общему правилу в отношении самой компании.

Недопустимость взыскания отраженных убытков

В английском праве главенствует принцип недопустимости взыскания отраженных убытков (the no reflective loss principle), согласно которому в случае, если убытки причинены компании, только сама компания может взыскать эти убытки. Даже если акционер владеет компанией полностью, он не может взыскать ее убытки в свою пользу.

Когда компании причиняются убытки в результате нарушения обязанности по отношению к ней, участник компании также несет убытки, к примеру стоимость его акций может быть снижена или дивиденды не будут выплачены. Такие убытки участника, которые будут возмещены, если компания взыщет причиненные ей убытки, называются отраженными убытками.

Однако нарушитель может нести обязанность по отношению не к компании, а непосредственно к ее участнику. В случае нарушения такой обязанности и причинения участнику убытков, которые не будут отраженными, такие убытки могут быть взысканы участником с нарушителя.

1) если компании причинены убытки в результате нарушения обязанности, установленной по отношению к ней, то только она может подать иск о возмещении данных убытков, т.е. даже если компания в лице уполномоченных органов не подает данный иск, то акционер не приобретает право подать данный иск;

2) если компании причинены убытки, но она по каким-то причинам не имеет права подать иск о взыскании убытков, то участник компании может подать иск, если у него есть право на иск, даже если его убытки являются отраженными убытками;

3) если компании причинены убытки в результате нарушения обязанности по отношению к ней и участнику причинены убытки в результате нарушения обязанности по отношению к нему лично и при этом такие убытки являются самостоятельными и отдельными по отношению к убыткам компании, то и компания, и участник могут взыскать убытки, которые причинены непосредственно каждому из них.

Таким образом, в английском праве применяется критерий прямого ущерба (в терминологии американской доктрины) с некоторыми особенностями, указанными выше. Даже если нарушенная обязанность одновременно существует по отношению и к компании, и к ее участнику, но при этом убытки последнего являются лишь отраженными убытками, приоритет будет иметь иск компании против нарушителя. Иск участника будет как бы погашенным иском компании.

Примечательно, что согласно принципу недопустимости взыскания отраженных убытков участники не приобретают право подать иск, даже если компания не взыскивает убытки или если она заключила с ответчиком мировое соглашение на сумму, существенно меньшую, чем суммы реально понесенных убытков. В этом случае английские суды говорят о том, что участник понес убытки в связи не с действиями нарушителя, а с решением самой компании, которая отказалась подавать иск или согласилась на возмещение меньшей суммы убытков. В такой ситуации участники могут воспользоваться иным способом защиты - подать иск против директоров компании по причине допущенной ими неосмотрительности при урегулировании спора или отказе во взыскании суммы убытков, причиненных компании.

ФРГ

Первые упоминания о производном иске в Германии датируются серединой XIX века. Еще в 1847 году была опубликована статья, в которой предлагалось предоставить акционерам право подавать иски против директоров акционерных обществ в ситуации, когда общее собрание акционеров оставило без соответствующего внимания участие директоров в неправомерных действиях против общества. Однако суды Германии, как и немецкие юристы, не поддержали такую идею.

Все же в качестве компромисса и функциональной альтернативы производному иску была предложена норма, согласно которой группа акционеров, чья доля участия в капитале компании составляла 20 % от общего количества акций, находящихся в обращении (а начиная с 1897 года 10%), имела право принудить общество подать иск против директоров, ответственных за совершение правонарушений против общества.

Сильным негативным фактором, предупреждающим предъявление исков о понуждении корпорации подать иск против директоров обществ, являлось то, что, если дело по такому иску проигрывалось, акционеры, предъявившие такое требование обществу, несли бремя судебных расходов. За период с 1965 по 1999 годы всего лишь два подобных иска стали предметом рассмотрения немецких судов.

В отличие от американской модели, производный иск в Германии не рассматривается как механизм корпоративного контроля или как средство корпоративного управления. Надзорную функцию за управленческими решениями директоров в немецких акционерных обществах осуществляют иные органы, а именно наблюдательный совет акционерного общества. Единственное и главное применение производного иска в Германии - это защита прав участников акционерных правоотношений.

В современном немецком праве нормы о производном иске сосредоточены исключительно в материально-правовых актах. В процессуальном праве Германии отсутствуют положения о производном иске. Германское право в целом не содержит легальной дефиниции термина «производный иск».

В настоящее время основные нормативные положения в области руководства и надзора за деятельностью германских акционерных обществ, акции которых обращаются на фондовой бирже, содержатся в Кодексе корпоративного управления Германии 2002 года (далее - Кодекс), который включает в себя признанные на международном уровне и в Германии стандарты должного и ответственного управления.

Так, параграф 147 Закона об акционерных обществах Германии устанавливает обязанность членов правления или наблюдательного совет подать иск о возмещении убытков против учредителей, лиц, оказывающих неправомерное воздействие на общество или своих директоров, в случае причинения убытков обществу в период его создания или в период ведения дел общества, если решение о предъявлении такого иска будет одобрено на общем собрании акционеров.

Особенности:

1. Производный иск в немецком праве формировался, как требование акционеров о понуждении акционерного общества предъявить иск против лиц, причинивших убыток обществу.

2. Нормы о производном иске в современном немецком законодательстве определяют предмет производного иска как требование о возмещении убытка акционерному обществу, предъявленное акционером (акционерами) лицам, причинившим убыток обществу. Германская модель производного иска соответствует традиционному представлению о корпоративном производном иске, направленном на возмещение убытков акционерному обществу и не дает возможность расширительного толкования предмета производного иска.

3. Процессуальный порядок предъявления, рассмотрения и разрешения производного иска в германском праве имеет свои особенности и характеризуется наличием этапов. Акционеры вначале получают одобрение суда на допуск иска к рассмотрению, а затем уже предъявляют иск для рассмотрения по существу. Так, законодательство Германии ставит вопрос предъявления производного иска в зависимость от дискреционного усмотрения суда. Немецкое право также устанавливает необходимость претензионного (досудебного) рассмотрения требований акционера общим собранием акционеров до предъявления производного иска в суд для рассмотрения по существу.

4. Немецкое законодательство не указывает в качестве ответчика органы управления акционерного общества, а устанавливает, что ответчиком по производному иску является лицо, причинившие убыток обществу. Точный круг ответчиков по производному иску в германском праве не определен, соответственно таковыми могут быть любые лица, причинившие убыток обществу. Такой вывод дает возможность предположить, что производный иск может быть заявлен и против субъектов некорпоративных правоотношений.

Познавательные статьи:



Где возникла философия и почему?

Относительная высота сжатой зоны бетона

Сущность проекции Гаусса-Крюгера и использование ее в геодезии

Тарифы на перевозку пассажиров