Мы поможем в написании ваших работ!
ЗНАЕТЕ ЛИ ВЫ?
|
Под экономической концентрацией закон о защите конкуренции понимает сделки и иные действия, осуществление которых оказывает влияние на состояние конкуренции.
Содержание книги
- С понятием эмиссии тесно связано понятие IPO (Initial Public Offering) - первая публичная продажа ценных бумаг (прежде всего акций) частной компании.
- Ключевыми принципами корпоративного управления, сформулированными ОЭСР, являются справедливость, ответственность, прозрачность, подотчетность.
- Решения органа управления корпорации только тогда имеют юридическую силу, если они будут приняты по установленному законодательством и учредительными документами организации кругу вопросов.
- Компетенция органа юридического лица осуществляется вовне посредством принятия правовых актов.
- По составу традиционно выделяют коллегиальные и единоличные органы корпораций.
- В зависимости от характера выполняемых функций органы юридического лица подразделяются на органы управления (руководящие и исполнительные) и контрольные.
- Путем выбора модели управления владельцы акций (долей) определяют наиболее оптимальный способ реализации своих интересов.
- Таким образом, совмещенная компетенция предполагает поэтапное принятие решения несколькими органами хозяйственного общества по одному вопросу.
- Таким образом, для того чтобы было принято Решение на общем собрании ооо, в нем должно участвовать как минимум то количество участников, которое требуется для принятия соответствующего решения.
- Основанием для приобретения статуса члена совета директоров является решение общего собрания об избрании совета.
- Исполнительными органами хозяйственного общества являются коллегиальный исполнительный орган и единоличный исполнительный орган.
- Иными словами, вероятна ситуация, когда у хозяйственного общества будет несколько директоров, некоторые из которых физические, А некоторые - юридические лица.
- Порядок назначения лица, временно исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа, должен быть предусмотрен уставом общества.
- Компетенция врио должна определяться уставом хозяйственного общества.
- Такой подход - применять к врио правила, установленные для органа юридического лица - представляется более адекватным, направленным на защиту интересов участников имущественного оборота.
- В публичном обществе ревизионная комиссия является обязательным органом контроля. В непубличном обществе ревизионная комиссия может не создаваться.
- Следует принципиально исходить из того, что государство выступает на равных С другими акционерами в корпоративных правоотношениях.
- За указанными исключениями позицию акционера - Российской Федерации выражает Росимущество.
- Для эффективного управления акционерными обществами государству целесообразно разумно сочетать использование государственных представителей и независимых директоров.
- Таким образом, экономическая зависимость - это возможность одного лица оказывать влияние на другое лицо, частично подчинять его своей воле.
- Таким образом, научная доктрина и правоприменительная практика связывают корпоративный контроль С наличием доли участия в уставном капитале.
- Экономический контроль включает в себя фактический контроль.
- В трактовке ГК РФ аффилированность - отношения связанности, наличие или отсутствие которых определяется в соответствии С Законом.
- Аффилированными лицами признаются юридические и (или) физические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
- Действительно, необходим различный подход к определению аффилированности в зависимости от сферы правового регулирования.
- Под экономической концентрацией закон о защите конкуренции понимает сделки и иные действия, осуществление которых оказывает влияние на состояние конкуренции.
- Последующий контроль заключается в рассмотрении антимонопольными органами уведомлений хозяйствующих субъектов об уже свершившихся фактах.
- Согласования требуют только сделки по приобретению акций (долей), которые приводят к существенным изменениям в степени влияния на юридическое лицо.
- Таким образом, можно говорить о введении в качестве дополнительного инструмента защиты конкуренции мер общественного контроля.
- Итак, правовое регулирование продажи доли в уставном капитале осуществляется в соответствии С правилами гл. 30 ГК РФ, которые применяются субсидиарно по отношению к положениям Закона об ооо.
- Преимущественное право предназначено для защиты законного интереса участников непубличной корпорации, для которых ценность представляет закрытый круг участников корпорации.
- В обществе С ограниченной ответственностью право преимущественной покупки установлено Законом и не может быть отменено уставом.
- Таким образом, наличие в уставе права на выход оказывает положительное воздействие на сотруднический компонент социальной связи, складывающейся в обществе С ограниченной ответственностью.
- Таким образом, в этом случае само по себе получение свидетельства о праве на наследство не делает наследника участником общества.
- Иначе говоря, залог прав участника юридического лица, отдельный от залога акций или долей, в настоящее время Законом не предусматривается.
- Следует подчеркнуть, что в законодательстве содержится закрытый перечень лиц, чья заинтересованность влияет на совершение сделок.
- Если заинтересованность лица существовала до или возникла после совершения обществом сделки, такая сделка не будет квалифицирована как сделка С заинтересованностью.
- Сделки, особый порядок совершения которых предусмотрен уставом общества, крупными не являются и, соответственно, к ним не применяется режим одобрения, установленный для крупных сделок.
- Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть признана недействительной в соответствии С П. 2 ст. 174 ГК РФ.
- Основной аргумент, выдвигаемый против этого института, состоит в том, что владельцы ценных бумаг лишаются их в принудительном порядке.
- В отличие от защиты субъективных прав, потребность в которой возникает при нарушении субъективного права, меры охраны используются до нарушения, для предотвращения возможного нарушения.
- Все меры имущественной ответственности, использование которых предусмотрено гражданским законодательством, относятся к мерам защиты, однако меры защиты не сводятся к мерам ответственности.
- Восстановление корпоративного контроля в настоящее время легализовано в двух статьях ГК РФ - уже упомянутой ст. 65. 2 и ст. 149. 3.
- Под убытками принято понимать потери, которые лицо, право которого нарушено, понесло или должно будет понести в связи С таким нарушением права.
- Таким образом, судебное понуждение к проведению общего собрания в силу прямого указания Закона используется только в акционерных обществах.
- Представляется, что если Решение собрания затрагивает права бывшего участника, то прекращение статуса участника не может служить основанием для лишения его права оспорить подобное Решение.
- Дивидендная политика представляет собой совокупность принципов и мер, рекомендованных для обеспечения прав акционеров на получение части прибыли общества.
- Деловая цель представляет собой законный интерес акционера в получении запрошенных им сведений.
- Цель исключения участника, таким образом, состоит в прекращении корпоративного конфликта и обеспечении стабильности корпорации путем устранения влияния на нее со стороны одного из участников.
- Позитивная социальная ответственность заключается в осознании субъектом своего долга, обязанностей по отношению к другим людям, обществу.
При этом конкуренцию Закон определяет как соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке (ст. 4).
Государственный контроль за экономической концентрацией, осуществляемый антимонопольными органами в соответствии с Законом о защите конкуренции, является одним из средств государственного регулирования предпринимательской деятельности. Нормы об осуществлении антимонопольного контроля являются публично-правовыми, однако они тесно взаимосвязаны с корпоративным законодательством, в частности, регулирующим переход долей, акций, реорганизацию, внесение вкладов в имущество и прочие действия, на совершение которых требуется согласование органов ФАС.
Важно отметить, что антимонопольный контроль не имеет целью запретить хозяйственную интеграцию и экономическую концентрацию, а направлен на предотвращение ограничения конкуренции, возникновения и усиления монополистической деятельности на товарных и финансовых рынках <1>.
--------------------------------
<1> Под монополистической деятельностью Закон о защите конкуренции понимает злоупотребление хозяйствующим субъектом, группой лиц своим доминирующим положением, соглашения или согласованные действия, запрещенные антимонопольным законодательством, а также иные действия (бездействие), признанные в соответствии с федеральными законами монополистической деятельностью.
Основания антимонопольного контроля
Основаниями осуществления контроля за экономической концентрацией являются действия хозяйствующих субъектов при условии, что эти действия и участники экономической концентрации соответствуют определенным законом количественным критериям.
По правилам гл. 7 "Государственный контроль за экономической концентрацией" Закона о защите конкуренции подлежат государственному контролю сделки, иные действия в отношении активов российских финансовых организаций и находящихся на территории Российской Федерации основных производственных средств и (или) нематериальных активов либо в отношении голосующих акций (долей), прав российских коммерческих и некоммерческих организаций, а также иностранных лиц и (или) организаций, осуществляющих поставки товаров на территорию России в сумме более чем 1 млрд руб. в течение года, предшествующего дате осуществления сделки, иного действия, подлежащих государственному контролю.
Под участниками экономической концентрации понимаются лица, указанные в соответствующих статьях Закона о защите конкуренции. Например, для целей предварительного контроля за слиянием, присоединением, совершением сделок по приобретению акций, и (или) имущества, и (или) прав участниками экономической концентрации признаются не только непосредственные участники этих действий (сделок), но и их группы лиц (соответственно, для целей контроля подсчитываются совокупные активы (выручка) групп лиц участников, а не только, например, покупателя и продавца). А при антимонопольном контроле за экономической концентрацией финансовых организаций учитываются активы только непосредственно участников действий (сделок), но не групп лиц, к которым они принадлежат (см. п. 3 ч. 1 ст. 27, ст. 29 Закона о защите конкуренции). При суммировании активов (выручки) участников экономической концентрации учитывается также имущество (доходы) физических лиц - участников группы.
Критериями, которые определяют необходимость осуществления контроля за экономической концентрацией, являются:
- суммарная стоимость активов участников экономической концентрации по бухгалтерским балансам;
- суммарная выручка участников экономической концентрации от реализации товаров;
- суммарная стоимость активов лица (группы лиц), акции (доли), и (или) имущество, и (или) права в отношении которого приобретаются.
Ниже приводится таблица (табл. 7), содержащая основания антимонопольного контроля в отношении нефинансовых организаций (ст. ст. 27, 28 Закона о защите конкуренции). Заметим, что в отношении финансовых организаций критерии контроля за экономической концентрацией устанавливаются Правительством РФ (в ряде случаев по согласованию с Банком России).
Таблица 7
Основания антимонопольного контроля за экономической
концентрацией (в отношении нефинансовых организаций)
| Объекты
| Количественные критерии контроля
| | Слияние, присоединение коммерческих организаций (подп. 1, 2 ч. 1 ст. 27 Закона о защите конкуренции)
| Суммарная стоимость активов участников экономической концентрации превышает 7 млрд руб.
или
суммарная выручка участников экономической концентрации от реализации товаров за последний календарный год превышает 10 млрд руб.
| | Создание дочерней коммерческой организации (п. 4 ч. 1 ст. 27 Закона о защите конкуренции)
| Суммарная стоимость активов участников экономической концентрации превышает 7 млрд руб.
или
суммарная выручка участников экономической концентрации от реализации товаров за последний календарный год превышает 10 млрд руб.
| | Примечание. Антимонопольный контроль применяется, если уставный капитал создаваемой организации оплачивается акциями (долями) и (или) имуществом, которые являются основными производственными средствами и (или) нематериальными активами другой коммерческой организации, в том числе на основании передаточного акта или разделительного баланса, и в отношении данных акций (долей) и (или) имущества создаваемая организация приобретает права, установленные ст. 28 Закона о защите конкуренции.
| | Заключение между хозяйствующими субъектами - конкурентами соглашения о совместной деятельности на территории Российской Федерации (п. 8 ч. 1 ст. 27 Закона о защите конкуренции)
| Суммарная стоимость активов участников экономической концентрации превышает 7 млрд руб.
или
суммарная выручка участников экономической концентрации от реализации товаров за последний календарный год превышает 10 млрд руб.
| | Примечание. Соглашения о совместной деятельности - любые соглашения, опосредующие совместную деятельность сторон, в том числе путем создания нового юридического лица или участия в существующем (см.: Разъяснения ФАС России по порядку и методике анализа соглашений о совместной деятельности от 8 августа 2013 г.).
| | Сделки с акциями (долями), имуществом <*> коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций <**>, позволяющими определять условия осуществления предпринимательской деятельности или осуществлять функции исполнительного органа <***> (ч. 1 ст. 28 Закона о защите конкуренции)
| Суммарная стоимость активов участников экономической концентрации превышает 7 млрд руб.
или
суммарная выручка участников экономической концентрации от реализации за последний календарный год превышает 10 млрд руб.
и при этом
суммарная стоимость активов лица (группы лиц), акции (доли), и (или) имущество, и (или) права в отношении которого приобретаются, превышает 400 млн руб.
| | Примечания. Антимонопольный контроль применяется в случае, если в результате сделки возникает право распоряжения: в АО - 25, 50, 75% голосующих акций; в ООО - 1/3, 1/2, 2/3 уставного капитала общества.
< *> Под сделками с имуществом Закон о защите конкуренции понимает получение хозяйствующим субъектом (группой лиц) в собственность, пользование или во владение основных производственных средств и (или) нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта.
<**> Закон о защите конкуренции (п. 8 ч. 1 ст. 28, п. 8 ч. 1 ст. 29) не приводит даже примерного перечня прав, позволяющих определять условия осуществления хозяйствующим субъектом предпринимательской деятельности, а перечисляет только некоторые из возможных оснований возникновения таких прав: договоры доверительного управления имуществом, о совместной деятельности, поручения. Следовательно, право определять одним хозяйствующим субъектом условия осуществления предпринимательской деятельности другого хозяйствующего субъекта устанавливается антимонопольными органами исходя из совокупности обстоятельств отдельно для каждого конкретного случая.
<***> Необходимость согласования этого действия с антимонопольными органами в соответствии с п. 8 ч. 1 ст. 28, п. 8 ч. 1 ст. 29 Закона о защите конкуренции возникает при привлечении в качестве единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющего), поскольку право осуществлять функции единоличного исполнительного органа только в этом случае возникает в результате сделки - заключения гражданско-правового договора о передаче полномочий ЕИО управляющей организации (управляющему). Не требуется осуществления антимонопольного контроля в случае, когда полномочия ЕИО исполняет физическое лицо - директор, состоящий в штате организации.
|
Формы антимонопольного контроля
Антимонопольный контроль может осуществляться в форме предварительного и последующего контроля.
Предварительный контроль осуществляется до слияния, присоединения, создания, совершения сделки или какого-либо иного действия, являющегося объектом государственного контроля, и заключается в рассмотрении антимонопольными органами ходатайств о даче согласия на совершение действий, указанных в ходатайстве в соответствии с Законом о защите конкуренции.
Наличие согласия антимонопольного органа является в этом случае необходимым условием для совершения действия, указанного в ходатайстве, что означает установление разрешительного порядка осуществления подлежащих государственному контролю действий.
|
Археология
Биология
Генетика
География
Информатика
История
Логика
Маркетинг
Математика
Менеджмент
Механика
Педагогика
Религия
Социология
Технологии
Физика
Философия
Финансы
Химия
Экология
