Раздел 1. «Правовое регулирование предпринимательской деятельности».

↑

▷ Содержание

Стр 1 из 4Следующая ⇒

Раздел 1. «Правовое регулирование предпринимательской деятельности».

          Тема 1.1. Понятие, признаки, виды предпринимательства.

Источники:

1.Конституция РФ (от 12.12.1993 с обновлениями от 01.07.2020),

2.Федеральные законы: ГК РФ, Налоговый, УК РФ, КоАП РФ, -законы, регулирующие общее состояние рынка – ФЗ «О защите конкуренции», ФЗ «О рынке ценных бумаг»;

-законы, устанавливающие правовое положение субъектов, действующих на рынке – ФЗ «Об АО», ФЗ «Об ООО», ФЗ «О производственных кооперативах»;

-законы, регулирующие отдельные виды предпринимательской деятельности – ФЗ «О рекламе», ФЗ «Об аудиторской деятельности»;

-законы, устанавливающее правовое положение субъектов, занимающихся каких-либо видом предпринимательства – ФЗ «О банках и банковской деятельности», ФЗ «О товарных биржах и биржевой торговле»;

-законы, устанавливающие требования к предпринимательской деятельности - ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», ФЗ «О техническом регулировании».

3. Подзаконные нормативные акты: указы Президента, Постановления Правительства, нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, например, Минэкономразвития, Федеральная Антимонопольная Служба.

4. В практике регулирования хозяйственных отношений встречаются еще Постановления Верховного совета РФ. Например, постановление Верховного Совета «О разграничении государственной собственности…».

5. Нормативные правовые акты СССР также продолжают действовать, если они не отменены и не противоречат действующему законодательству РФ. Так, применяется с учетом многочисленных изменений единая журнально-ордерная форма счетоводства для предприятий, утвержденная письмом Минфина СССР от 8 марта 1960 г.

6. В систему источников предпринимательского права входят и акты субъектов РФ. Закон Воронежской области от 12.03.2008 N 4-ОЗ (ред. от 04.12.2012) "О развитии малого и среднего предпринимательства в Воронежской области".

7. Велика роль локальных нормативных актов, принимаемых самими хозяйствующими субъектами в целях регулирования собственной предпринимательской деятельности. Например, локальным является приказ об учетной политике организации, о коммерческой тайне.

8. В систему источников предпринимательского права входят и обычаи делового оборота. Данные обычаи применяются наряду с законодательством и при его пробельности, но никак не вопреки ему. В основном во внешнеторговом обороте, морских перевозках.

9. Составной частью правовой системы РФ выступают общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ, как двусторонние, так и многосторонние.

НЕ ЯВЛЯЮТСЯ источниками предпринимательского права акты арбитражных судов, в частности постановления пленума Высшего арбитражного суда. Они должны рассматриваться как средство достижения единообразного понимания и применения источников предпринимательского права.

Из истории.

До 1917 года в России не было необходимости в осмыслении, создании отдельной отрасли, регулирующей торговые отношения. Этим, в основном, занимались цивилисты. Торговый оборот был в сфере гражданского права. Было международное торговое право и частное торговое право. Имелся Устав торговый, устав о векселях. Была система актов, посвященных регулированию торговой деятельности. Одни считали, что это было частью гражданского права (Шершеневич) и таких было большинство. Некоторые считали, что это была отдельная отрасль (Цветович). Они утверждали самостоятельность торгового права. После 1917 года многое поменялось.

С начала советского периода 5 этапов развития предпринимательского (хозяйственного права).

1 Этап. 1917-1920 гг. Концепция отрицания правового регулирования хозяйственных отношений. А.Г. Гойхбарг.

Фактически право как явление должно было скоро отмереть и должны были прийти нормы технического регулирования, инструкции.

2 Этап. С 1920г. Период нэПа. П.И. Стучка.

Двухсекторная теория хозяйственного права. Выделялось два сектора в экономике: социалистический и частный. В социалистическом секторе правовое регулирование осуществлялось с помощью административно-командного регулирования (это все отношения, помимо отношений с участием граждан). Частный сектор – имущественные отношения между гражданами. Предстояло развитие социалистического сектора и ликвидация частного сектора. Предполагалось, что вся экономика будет регулироваться централизованно.

3 Этап. 1930-е гг. Довоенная школа единого хозяйственного права. Гинцбург и Пашуканис.

Все имущественные отношения, в том числе отношения с участием граждан должны регулироваться на основе единой отрасли. Единый подход к регулированию всех отношений. Хотели применять Хозяйственны Кодекс. Хозяйственное право должно было включать в себя гражданско-правовые нормы и регулировать все горизонтальные и вертикальные имущественные отношения. Отстаивался тезис о недопустимости деления единого хозяйственного права на две самостоятельные части – хозяйственно-административное и гражданское право.

4 Этап. Конец 1950-х-1980-е гг. Послевоенная концепция единого хозяйственного права. Лаптев и Мамутов.

Необходимо регулировать хозяйственные отношения на основе единого акта – Хозяйственного кодекса. Утверждали, что хозяйственные отношения едины и им нужна единая отрасль – Хозяйственного право. Предполагалось принять закон о планировании. В Украине хозяйственный кодекс принят был.

5 Этап. 1990е – по настоящее время. Мартемьянов и Ершова. Современная школа предпринимательского права.

Была смена экономической формации, прием новых актов. 1990 г. Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности». Предпринимательской деятельности был придан законный статус, возникло многообразие форм собственности, появились различные организационно-правовые формы предпринимательской деятельности. И появилось предпринимательское право, хотя многие хотят назвать эту отрасль хозяйственным правом.

!!!!

Статьи 34, 35, 36, 37 Конституции РФ гласят, что «Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. … Право частной собственности охраняется законом. Каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами. Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения. Право наследования гарантируется. Граждане и их объединения вправе иметь в частной собственности землю. Владение, пользование и распоряжение землей и другими природными ресурсами осуществляются их собственниками свободно, если это не наносит ущерба окружающей среде и не нарушает прав и законных интересов иных лиц. Условия и порядок пользования землей определяются на основе федерального закона.

Труд свободен. Каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию. Принудительный труд запрещен. Каждый имеет право на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда, а также право на защиту от безработицы. Признается право на индивидуальные и коллективные трудовые споры с использованием установленных федеральным законом способов их разрешения, включая право на забастовку. Каждый имеет право на отдых. Работающему по трудовому договору гарантируются установленные федеральным законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни, оплачиваемый ежегодный отпуск. …»

Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

!!!                Признаки предпринимательской деятельности (см.схемы в конце лекции в приложении):

1.Предпринимательская деятельность характеризуется самостоятельностью.

Условно можно выделить имущественную и организационную самостоятельность предпринимателя. Имущественная самостоятельность определяется наличием у предпринимателя обособленного собственного имущества как экономической базы деятельности. Организационная самостоятельность - это возможность принятия самостоятельных решений в процессе предпринимательской деятельности, начиная от принятия решения о занятии такой деятельностью, выбора ее вида, организационно-правовой формы осуществления, круга учредителей и т.п. Самостоятельность предпринимателя проявляется и на стадии реализации результатов предпринимательской деятельности. Таким образом, самостоятельность, будучи волевым, субъективным признаком деятельности предпринимателя, проявляется на всех ее этапах. Предприниматель действует своей властью и в своем интересе, своими действиями реализуя предоставленные ему законодательством права. Поэтому то правоотношение, которое складывается при осуществлении предпринимателем своей деятельности, в науке предпринимательского права квалифицируется как абсолютное.

Следует отметить, что признак самостоятельности отличает предпринимательскую деятельность от трудовой. Заключив трудовой договор, работник должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, выполнять возложенные на него обязанности, соблюдать трудовую дисциплину. Проявление инициативы при осуществлении трудовой деятельности также возможно, однако очевидно, что объем ее несопоставим с самостоятельностью предпринимателя.

2.Предпринимательская деятельность сопряжена с риском. Рисковый характер предпринимательства коренным образом отличает его от хозяйственной деятельности периода административно-плановой экономики, допускавшей существование заведомо убыточных предприятий, которые при плохих результатах хозяйствования могли обратиться за поддержкой к государству. Вполне объяснимо в связи с этим, что такой чисто рыночный институт, как институт несостоятельности (банкротства), возрождается в нашей стране только с переходом к рынку.

Предпринимательский риск - мощный стимул к успешной работе; уменьшения убытков можно достичь путем заключения договора страхования предпринимательского риска, т.е. риска убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риска неполучения ожидаемых доходов.

3.Предпринимательская деятельность направлена на систематическое получение прибыли. Получение прибыли, являясь основной целью предпринимателя, придает его деятельности коммерческий характер, который не утрачивается даже в том случае, если в результате получена не прибыль, а убыток. Вместе с тем, если получение прибыли как цель не ставится изначально, деятельность нельзя назвать предпринимательской, она не носит коммерческого характера.

Следует заметить, что цель получения прибыли положена в основу разграничения организаций на коммерческие и некоммерческие в ст. 50 ГК РФ. Нельзя не обратить внимания и на такой квалифицирующий признак предпринимательской деятельности, как систематичность в извлечении прибыли.К сожалению, четких количественных критериев систематичности законодательством пока не выработано. Законодательный пробел предлагают восполнить, включив в определение предпринимательской деятельности дополнительные квалифицирующие признаки, такие как доля прибыли от этой деятельности в общих доходах лица, "существенность" прибыли, получение ее определенное число раз за конкретный отчетный период и др.Как представляется, в данном случае арифметические категории не могут быть применимы. Важно то, что предприниматель ставит перед собой цель не разового получения прибыли, а ее извлечения в качестве промысла, на постоянной основе.Безусловно, систематическое получение прибыли не может рассматриваться в качестве единственной цели предпринимательской деятельности. Вместе с тем чисто теоретической представляется конструкция, предлагаемая в литературе, которая допускает выход на рынок предпринимателя, не ставящего перед собой в качестве стратегической задачи извлечение прибыли как результата своей деятельности.

4.В соответствии с легальным определением предпринимательской деятельности прибыль извлекается субъектами от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Данный признак, как представляется, сформулирован весьма неудачно.

Дело в том, что предпринимательская деятельность многогранна и в рыночной экономике ее направления никак не могут быть представлены закрытым перечнем. Почему, например, нужно вести речь лишь о правомочии пользования в отношении имущества? А если субъектом извлекается прибыль в процессе реализации права распоряжения имуществом? Видимо, не имело смысла в законе перечислять возможные направления предпринимательской деятельности, так как они определяются прежде всего рынком. Стоит отметить, что в понятии предпринимательской деятельности, которое было дано в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-I "О предприятиях и предпринимательской деятельности", данный перечень отсутствовал. Такой подход представляется более верным.

5.Самостоятельная ответственность предпринимателя своим имуществом также является признаком предпринимательской деятельности, не вошедшим в легальное определение.

6.Наконец, как сказано в ст. 2 ГК РФ, предпринимательская деятельность осуществляется лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Такой признак предпринимательской деятельности, как осуществление ее лицами, зарегистрированными в установленном порядке, - формальный признак, т.е. признак, легализующий эту деятельность, придающий ей законный статус. Его отсутствие не приводит к утрате деятельностью качества предпринимательской, однако делает ее незаконной.

              Классификация видов предпринимательской деятельности (см.схемы в приложении):

1.В зависимости от области осуществления предпринимательской

деятельности подразделяется на предпринимательскую деятельность,

осуществляемую в промышленности, капитальном строительстве,

Познавательные статьи:



Коммуникативные барьеры и пути их преодоления

Рынок недвижимости. Сущность недвижимости

Решение задач с использованием генеалогического метода

История происхождения и развития детской игры