Правовой обычай как форма права

↑

▷ Содержание

⇐ ПредыдущаяСтр 7 из 10Следующая ⇒

       Правовой обычай - правило поведения, ставшее нормой в результате долговременного незапамятного непрерывного применения, и затем признанное государством в качестве нормы права. Это - древний источник права, зародившийся еще до государства. Государство отбирало самые важные обычаи и превращало их в правовой обычай. Минус обычая - его неизменность.

       Виды обычаев по способу их превращения в правовые:

       1) Средневековые сборники обычаев: Русская Правда, Кутюмы Бовези (Бомануар), Саксонское Зерцало (Репгов) и др. Это - "живые" обычаи, собранные в один НПА и не изменяемые государством.

       2) Обычаи, санкционированные в современном законодательстве путем отсылки к ним: ст. 5 ГК РФ говорит об обычае делового оборота.

       3) Обычаи, санкционированные судами англо-американской правовой системы как судебные прецеденты.

       4) Обычаи- символы, закрепленные в качестве флага, герба, гимна и др. правовых символов.

       5) Конституционные обычаи: в Англии вся К. состоит из обычаев Парламента, Правительства и др.

       6) Международно-правовые и торговые обычаи: например, при лесосплаве утонувшие бревна продавец не оплачивает.

Юридический прецедент: понятие и виды

       Прецедент (лат. praecedens - предшествующий) - решение судебного или административного органа по конкретному вопросу, которое приобрело силу общеобязательной нормы права.

       На заре становления государства прецеденты могли создаваться любыми судами и были широко распространены. В современном мире судебный прецедент - основной источник права англосаксонской правовой системы в соответствии с доктриной stare decisis (лат. стоять на решенном, англ. let the decision stay). В Англии и США обычные магистратские суды и суды штатов не могут создать прецедента, он может быть создан только верховным судом.

       Говорят, что в современной российской правовой системе нет прецедента, однако это не совсем так. Прецедент у нас действует в рамках арбитражного права, когда на решение Высшего Арбитражного суда могут сослаться другие суды, вынося свои решения.

       Плюсами прецедента являются его происхождение "из самой жизни" и высокая устойчивость. Минусами являются неизменность и подчас архаичность: известен случай использования в 1960-е годы прецедента 1324 года.

       Виды прецедента:

       1. Судебный прецедент - собственно судебное решение, ставшее нормой права при разрешении аналогичных дел. (Дело Смита против Брауна)

       2. Административный прецедент - решение органа исполнительной власти, ставшее образцом для подобных вопросов в будущем. (Преторский эдикт)

       3. Кассационный прецедент - решение суда кассационной инстанции, ставшее образцом для рассмотрения таких жалоб в дальнейшем.

       Виды британских прецедентов:

       1) Обязательные (binding) - решения Верховного суда.

       2) Убедительные (persuasive) - решения иных судов.

       При создании прецедента учитываются два вида доводов - обязательные (ratio decidendi, например, принципы права, иные прецеденты) и необязательные (obiter dictum, например, мнение судей).

Нормативный договор: понятие, виды

       Нормативный договор - договор нормативного содержания; соглашение двух или более субъектов правотворчества, содержащее в себе общеобязательные нормы права.

       Обычные договоры, например, купли-продажи, заключаются простыми людьми, не являющимися субъектами правотворчества. Такие договоры содержат правила поведения только для тех, кто их заключил, а нормативный договор общеобязателен для всех граждан.

       Виды нормативных договоров по отрасли права:

ВНУТРИГОСУДАРСТВЕННЫЕ

Договоры, заключенные между государствами и обязательные для всех их граждан.